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疫情之下以物抵債相關法律實務問題探討

作者：陳資長、韋曉鑄——上海漢盛（南寧）律師事務所    日期：2020-02-20     閱讀：5,291次

2020年新年，一場突如其來的疫情襲擊中國，全國人民的生活都被這場疫情打亂了。然而這場疫情深刻改變的，不僅僅是此刻人們的生活，在將來很長一段時間里，被打亂的還有中國的經濟。在當前經濟下行、不良資產規(guī)模增加、債務人資產有價無市的背景之下，以物抵債已成為債權人快速實現(xiàn)債權清收處置的重要手段。以物抵債在了結債務、化解矛盾糾紛、節(jié)約交易成本、解決執(zhí)行難等方面發(fā)揮了積極的作用，同時也出現(xiàn)借以物抵債損害相對人、第三人利益的行為。筆者結合自身實務經驗，就以物抵債相關問題作了如下的總結和整理，供大家參考。

1.什么是以物抵債？

以物抵債是一種法律允許的債權實現(xiàn)、債務消滅的方式。債權人與債務人之間存在金錢債務，有時雙方約定以特定物替代原金錢債務的清償，實務上將該種替代履行債務的方式稱為以物抵債。以物抵債協(xié)議首先以消滅金錢債務為目的，是債務人與債權人約定以債務人或經第三人同意的第三人所有的財產折價歸債權人所有，用以清償債務的行為。

2.以物抵債協(xié)議的性質

目前，實務中傾向于將以物抵債協(xié)議認定為諾成合同，屬于無名合同。系指當事人雙方達成的、以他種給付代替原來給付的協(xié)議。一般情況下，以物抵債協(xié)議，并不以債權人現(xiàn)實地受領抵債物，或取得抵債物所有權、使用權等，為成立或生效要件。只要雙方當事人的意思表示真實，合同內容不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，合同即為有效。[參考案例：最高人民法院發(fā)布的第72號指導案例、《最高人民法院公報》2017年第9期最高人民法院（2016）最高法民終484號民事判決書、（2019)吉0193民初323號民事判決書]。

3.實務中相關以物抵債協(xié)議的效力認定

4.法院能否根據(jù)債權人與債務人直接達成的以物抵債協(xié)議制作調解書或者裁定書？

（1）在訴訟程序中，若當事人自愿達成以物抵債協(xié)議，并要求法院制作調解書的，人民法院應建議當事人申請撤訴。當事人不申請撤訴而要求法院制作調解書的，人民法院應不予支持，對當事人之間債權債務法律關系繼續(xù)審理。

（2）當事人雙方持人民調解組織主持達成的以物抵債調解協(xié)議，向人民法院申請司法確認的，經審查，當事人尚未完成物權轉移手續(xù)的，人民法院應裁定駁回申請。

（3）2018年3月1日施行的《最高人民法院關于執(zhí)行和解若干問題的規(guī)定》第6條規(guī)定：“當事人達成以物抵債和解協(xié)議的，人民法院不得依據(jù)該協(xié)議作出以物抵債裁定”。

5.以物抵債有哪些類型？

  以物抵債可以分為訴訟當中的以物抵債和執(zhí)行當中的以物抵債。在執(zhí)行程序中，可以將以物抵債分為以下幾種情形：（1）申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人協(xié)商以物抵債；（2）申請執(zhí)行人同意以流拍、變賣失敗財產抵債；（3）第三人同意代被執(zhí)行人履行債務，將自己的財產抵償給申請執(zhí)行人。（4）其他以物抵債的情形。在本文中主要討論的是執(zhí)行程序中的以物抵債的相關問題。（參考：《梧州市中級人民法院關于執(zhí)行程序中以物抵債的若干規(guī)定》）

6.可以裁定以物抵債的情形有哪些？

《最高人民法院關于執(zhí)行和解若干問題的規(guī)定》第六條規(guī)定：當事人達成以物抵債和解協(xié)議的，人民法院不得依據(jù)該協(xié)議作出以物抵債裁定。目前執(zhí)行中可以裁定以物抵債的情形主要有：（1）財產經拍賣無人競買或者競買人的最高應價低于保留價時申請執(zhí)行人申請以拍賣保留價抵債，（2）變賣的財產無人應買，申請執(zhí)行人申請以物抵債。

7.什么是拍賣優(yōu)先原則？

為避免當事人之間達成的以物抵債協(xié)議損害國家、集體或第三人的利益，為防止當事人惡意串通損害第三人利益或者通過執(zhí)行裁定來規(guī)避其他債務執(zhí)行等情形發(fā)生。《民事訴訟法》第二百四十七條的規(guī)定了執(zhí)行程序中對執(zhí)行財產處分時拍賣優(yōu)先原則。所謂拍賣優(yōu)先，是指民事執(zhí)行程序中對查封、扣押、凍結的財產進行變價時，應當首先選擇拍賣的方式，只有在例外的情形下才采取其他變價方式。2017年1月1日開始施行的《最高人民法院關于人民法院網絡司法拍賣若干問題的規(guī)定》，明確要求對執(zhí)行財產以拍賣方式處置的，除拍賣財產本身因性質原因不宜通過網絡司法拍賣方式外，均應當采取網絡司法拍賣方式處置。網絡司法拍賣的實施，降低了暗箱操作的可能性，增加了司法拍賣的透明性、公平性，使執(zhí)行財產的價值能夠充分經過市場的檢驗，實現(xiàn)執(zhí)行財產市場價值的最大化。

8.以流拍價抵債，需要符合哪些條件？

（1）財產經拍賣無人競買或者競買人的最高應價低于保留價而流拍；

（2）申請執(zhí)行人愿意以拍賣時所定保留價接受流拍財產，并愿意墊付被執(zhí)行人無能力承擔的申請執(zhí)行費用，以及已發(fā)生的評估、拍賣公告等實際費用；

（3）申請執(zhí)行人應受清償?shù)膫鶛囝~低于抵債財產的價額的，已在執(zhí)行法院指定的期間內補交差額。（參考：《梧州市中級人民法院關于執(zhí)行程序中以物抵債的若干規(guī)定》）

9.執(zhí)行中以物抵債協(xié)議達成的條件

在民事執(zhí)行中以物抵債和解協(xié)議達成條件是：（1）被執(zhí)行人的財產不足以清償，確無繼續(xù)履行給付金錢義務的能力。（2）申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人協(xié)商一致。（3）以物抵債必須采用書面形式。（4）用以抵債的財產應當合理的確定價格，其價格應當依據(jù)誠實信用原則由雙方當事人協(xié)商合理的確定，多退少補，不足的部分應當由債務人繼續(xù)清償，多余的部分應當返還所有權人。最好是通過相關的資產評估機構合理的確定。（5）以物抵債的協(xié)議不得損害國家，集體，第三人的利益。

10.抵債裁定生效的結果

拍賣成交或者依法定程序裁定以物抵債的，標的物所有權自拍賣成交裁定或者抵債裁定送達買受人或者接受抵債物的債權人時轉移。

11.裁定抵債財產如何辦理過戶登記？

抵債財產需要辦理過戶登記的，執(zhí)行法院應向登記管理部門發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書和以物抵債裁定書，要求其協(xié)助辦理過戶登記手續(xù)，有關稅費負擔按照以物抵債協(xié)議的約定或有關規(guī)定辦理。

12.如何防止當事人利用以物抵債進行虛假訴訟？

司法實踐中當事人利用以物抵債行為轉移責任財產、規(guī)避國家政策、進行虛假訴訟的情況較為突出，這不僅損害了其他債權人的合法利益，而且嚴重擾亂了訴訟秩序，極大地損害司法權威。在《江蘇省高級人民法院審判委員會會議紀要》中，會議強調要加強債權債務關系真實性審查力度；對當事人在以物抵債協(xié)議中約定的管轄法院與所抵不動產的所在地非同一地的，按民事訴訟法專屬管轄的規(guī)定認定協(xié)議管轄的效力；以物抵債涉及違法犯罪行為，要加大相關制裁力度。

13.對抵債裁定不服時提出異議的期限？

最高院認為：根據(jù)《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第四百六十四條的規(guī)定，案外人根據(jù)民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定對執(zhí)行標的提出異議的，應當在該執(zhí)行標的執(zhí)行程序終結前提出。但在以物抵債裁定送達之日即終結全案執(zhí)行程序情形下，對以物抵債裁定不服的，執(zhí)行異議救濟權不受執(zhí)行程序終結限制。在審查當事人、利害關系人對以物抵債裁定提出異議是否超過期限時，參照適用《最高人民法院關于對人民法院終結執(zhí)行行為提出執(zhí)行異議期限問題的批復》對終結執(zhí)行行為提出異議的期限規(guī)定。對終結執(zhí)行行為提出異議的，應當自收到終結執(zhí)行法律文書之日起六十日內提出；未收到法律文書的，應當自知道或者應當知道人民法院終結執(zhí)行之日起六十日內提出?！緟⒖及咐鹤罡叻ㄔ海?span>2018）最高法執(zhí)監(jiān)848、847、845號裁定書，(2018)最高法執(zhí)監(jiān)43號】

14.以物抵債需要承擔哪些稅？

以物抵債的稅費承擔問題存在一定的法律空白，且由于各地稅務機關、產權登記機關在實踐操作中對于該問題的認識和標準把握不一致，在司法實踐中存在不同的解決方式，故其對于銀行在主張權利的過程中增加了較多不確定性因素。以物抵債涉稅環(huán)節(jié)較為復雜，抵債資產既包括動產、不動產，如房產、商品物資等，也包括股權、債權、商標權等財產權利。因此，在以物抵債過程中，可主要分為取得和處置變價兩個環(huán)節(jié)，取得抵債資產需繳納過戶費、土地出讓金、土地轉讓費、水利建設基金、交易管理費、資產評估費等直接費用及契稅、車船使用稅、印花稅、房產稅等稅款，在處置環(huán)節(jié)，需繳納契稅、印花稅、增值稅、土地增值稅、企業(yè)所得稅、個人所得稅等。

15.以物抵債中稅費的承擔方式

稅費的繳清是產權過戶、證照變更的先決條件，實務中債權人在實現(xiàn)債權的過程中，為了實現(xiàn)產權過戶，而不得不先行為債務人墊付高額的稅費。且在司法實踐中，關于“以物抵債”過程中產生的稅費負擔的義務主體有時會存在一定爭議。雖有《最高人民法院關于人民法院網絡司法拍賣若干問題的規(guī)定》第三十條規(guī)定：“因網絡司法拍賣本身形成的稅費，應當依照相關法律、行政法規(guī)的規(guī)定，由相應主體承擔；沒有規(guī)定或者規(guī)定不明的，人民法院可以根據(jù)法律原則和案件實際情況確定稅費承擔的相關主體、數(shù)額”。但在實務中，法院有時會在《拍賣公告》中載明：“過戶所涉及的稅費由買受人承擔”。在發(fā)生“以物抵債”的情況下，部分法院認為該《拍賣公告》的效力也同樣對“以物抵債”的受償方有效，進而認為“以物抵債”中涉及的稅費由受償方承擔。因此建議借款人在擬定借款相關協(xié)議時，可以依照合同意思自治的原則，在借款協(xié)議、抵押協(xié)議、補充協(xié)議、抵債協(xié)議中約定：發(fā)生“以物抵債”的情況下，實現(xiàn)債權的費用中包括過戶稅費等，由債務人或抵押人承擔。同時在訴訟過程中將“以物抵債”的稅費由債務人或抵押人承擔作為明確的訴訟請求，列明在《起訴狀》及《以物抵債申請書》中。但即使相關稅費按規(guī)定或約定應由債務人承擔，實務中債務人存在歷史欠稅、下落不明、不配合或無力繳納等情況的可能性較大，抵債資產也可能存在欠繳稅費等瑕疵，這會導致稅務執(zhí)行困難重重，影響債權人拿到完稅證明，完稅證明作為產權變更的先決條件，債權人為實現(xiàn)債權完成過戶最終不得不墊付債務人所應承擔的沉重稅費，極大的增加了實現(xiàn)債權的成本，降低了抵債資產的價值。